Financiera Conosur S.A. con Servicio de Impuestos Internos

En estos autos rol N°9017-2009, caratulados "Financiera Conosur S.A. con Servicio de Impuestos Internos", la reclamante ha deducido recurso de casación en el fondo en contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago que confirmó la de primera instancia que rechazó el reclamo deducido por la contribuyente en contra de la Resolución Exenta N° 1276 de 4 de abril de 2002.

Primero: Que la sociedad reclamante sostiene que la sentencia impugnada ha incurrido en sendos errores de derecho que ameritan su invalidación. Acusa una errónea aplicación de del artículo 31 N° 3 ° inciso segundo de la Ley sobre Impuesto a la Renta, como de las normas que establecen el impuesto contempladas en los artículos 1 , 2 numerales 1 ° , 2 ° y 3 ° , 3 , 14 N° 3 ° , 20 inciso 1 , 29 , 30 , 31 , 32 , 33 , 41 y 93 a 97 de la citada ley; asimismo, denuncia la infracción de los artículos 6 letra b ) numerales 5 ° y 9 ° , 57 , 58 y 126 del Código Tributario; y 19 y 24 del Código Civil y en el desarrollo del recurso denuncia también la infracción al artículo 26 del Código Tributario.

Refiere que la fórmula indicada por el Servicio conduce a una devolución de impuestos en una proporción inferior al impuesto pagado por las utilidades. Así, la controversia jurídica se circunscribe, específicamente, a la proporción del impuesto de primera categoría que por aplicación del artículo 31 N° 3 citado tiene derecho a recuperar la sociedad.

En un primer apartado, sostiene que de la correcta aplicación de las normas, las pérdidas del ejercicio deben imputarse a las utilidades no distribuidas, vale decir, a la suma de las rentas líquidas imponibles declaradas por el contribuyente en ejercicios anteriores, sobre las cuales se pagó el Impuesto de Primera Categoría y que no se hayan distribuido a sus accionistas.

Como consecuencia de lo razonado, expresa que si la empresa tuvo en un primer ejercicio comercial anual una renta líquida imponible de $200 causando el pago de un impuesto con tasa del 15%, de $30 y esos $200 no han sido distribuidos a los accionistas, y al ejercicio siguiente tiene una pérdida de $100, va tener que imputar esa pérdida parcialmente a los $200, teniendo derecho a que se le restituya a título de pago provisional $15 y le va a quedar un remanente de utilidades no distribuidas por los $100 restantes. En el caso inverso, si la empresa tiene pérdidas por $100 en el primer ejercicio, al ejercicio siguiente tiene utilidades por $120, tiene derecho a rebajar de sus utilidades por concepto de pérdidas la totalidad de éstas, es decir los $100, generándose una utilidad equivalente a la diferencia $20.

Lo anterior, a criterio del recurrente, demuestra que para la determinación de la pérdida tributaria se debe estar al monto de la renta líquida imponible y no necesariamente al saldo que figure en el registro auxiliar FUT que cumple un objetivo diferente, dirigido a controlar las cantidades que al ser distribuidas deben tributar con los impuestos personales de los socios o accionistas (Impuesto Global Complementario o Adicional) y a informar la cuantía de sus créditos. El Servicio reconoce esta circunstancia al disponer que para los fines de establecer el monto de las pérdidas tributarias susceptibles de imputarse a futuras utilidades propias o provenientes de otras empresas, el saldo negativo del FUT "previamente debe ser depurado de los gastos rechazados que lo puedan conformar, sea que tales partidas se afecten o no con la tributación dispuesta por el artículo 21 de la Ley sobre Impuesto a la Renta, con el fin de poder determinar sólo la pérdida tributaria que corresponda y que es la que da derecho a la referida recuperación (oficio 3087 de 4-11-96 Boletín SII 1996); por lo tanto, si el SII no necesitó norma expresa para interpretar que el saldo negativo de FUT no refleja el monto de la pérdida tributaria y que es menester efectuar ciertos ajustes, de la misma manera y con similar objetivo de precisar la verdadera cuantía de las utilidades tributarias que han soportado el impuesto de primera categoría debe concluirse que el saldo positivo de FUT también requiere de ajustes, si se desea utilizarlo como base de cálculo de las utilidades no distribuidas por la empresa.

Al procederse de la manera indicada, la aplicación de la tasa del 15% sobre dicha utilidad (antes del impuesto) corresponderá exacta y matemáticamente al Impuesto de Primera Categoría pagado por la empresa sobre esa utilidad, dando fiel cumplimiento a la letra y espíritu del artículo 31 N° 3 de la Ley sobre Impuesto a la Renta.