Banco de Chile S.A. con Servicio de Impuestos Internos Grandes Contribuyentes

Se reproduce, únicamente, la parte expositiva de la sentencia. En consecuencia, se eliminan sus motivos Primero a Quincuagésimo Cuarto.

Y se tiene en su lugar, y además, presente:

Primero: Que, conforme lo dispone el inciso 1º del artículo 99 de la Ley Nº18.046: “la fusión consiste en la reunión de dos o más sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones y a la cual se incorpora la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados”.

Se ha sostenido que la fusión es la forma más prefecta de conseguir el efecto económico denominado “concentración de empresas”, siendo uno de los procesos de reorganización más utilizados.

Ahora bien, desde un punto de vista económico pueden conseguirse fines similares a aquel que produce la fusión a través del empleo de otros arbitrios, como ocurre, en el caso del aporte de todos los derechos de socios de una sociedad en otra, denominándose a esta clase de negocios como “fusión impropia o por compra”. Es por ello que la fusión impropia opera cuando una sociedad adquiere el cien por ciento de los derechos o acciones de otra sociedad, produciéndose la disolución de esta última por el solo ministerio de la ley, dado que nuestra legislación, salvo en casos muy particulares, como ocurre con las sociedades por acciones (Spa), exige a lo menos dos socios o accionistas para que exista una sociedad, y por tanto, en caso contrario, el patrimonio de la sociedad se integrará al patrimonio de su único socio o accionista.

Segundo: Que, precisamente en esta clase de reorganizaciones empresariales es donde, comúnmente, confluyen las instituciones denominadas goodwill y badwill, que corresponden a aquellos menores o mayores valores de inversión que se producen en dicha clase de negocios.

Estas nociones de goodwill y badwill, hasta el 26 de septiembre de 2012, solamente habían abordados por medio de un tratamiento interpretativo realizado por la Administración Tributaria competente (Servicio de Impuestos Internos), pero dicha regulación administrativa adoptó forma legal a partir del 27 de septiembre de 2012, cuando se publicó la Ley N° 20.630, que perfecciona la legislación tributaria y financia la reforma educacional, normativa que dentro de sus disposiciones tuvo la virtud de incorporar expresamente a la Ley sobre Impuesto a la Renta, normas relativas al tratamiento tributario del badwill y goodwill, entregando así, certeza tributaria respecto a la determinación, asignación, actualización e imputación de los mismos.